6. Признание судом в соответствии со статьей 65 Гражданского кодекса Российской Федерации банкротства Общества с ограниченной ответственностью.

В статье 2 Федерального закона от 26.10.02г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" понятие "банкротство" определяется как признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Требование о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Например, антимонопольные органы в соответствии со статьей 23 Федерального закона от 26 июля 2006 г. "О защите конкуренции"1 вправе обращаться в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе о ликвидации Общество с ограниченной ответственностью в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством.

Налоговые органы в соответствии с подпунктом 16 пункта 1 статьи 31 части первой Налогового кодекса Российской Федерации имеют право предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью по основаниям, установленным законодательством Российской Федерации.

При рассмотрении такого рода исков исследование вопросов о финансовом положении ответчика не требуется, поэтому иск о принудительной ликвидации Общества с ограниченной ответственностью должен быть рассмотрен по существу.

При рассмотрении указанных исков и оценке обоснованности заявленных требований необходимо выявлять наличие оснований для ликвидации соответствующего юридического лица, на которые ссылается истец.

Рассматривая вопрос о принятии заявления налогового органа о принудительной ликвидации юридического лица в судебном порядке или о признании юридического лица банкротом, судам необходимо проверять, не является ли юридическое лицо недействующим, и проводилась ли процедура исключения его из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа. Соблюдение этого порядка не проверяется, если в силу закона к юридическому лицу не может применяться процедура исключения из реестра по решению регистрирующего органа. Соответствующие доказательства невозможности исключения недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц в административном порядке должны быть представлены налоговым органом. При поступлении заявления налогового органа о принудительной ликвидации или о признании банкротом юридического лица, отвечающего признакам недействующего юридического лица согласно пункту 1 статьи 21.1 Закона о регистрации, данное заявление возвращается арбитражным судом заявителю применительно к пункту 1 части 1 статьи 129 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, за исключением случаев, когда решение об исключении недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц не принято ввиду поступления возражений на основании пункта 4 статьи 21.1 Закона о регистрации или признано недействительным в судебном порядке. Если указанные обстоятельства выясняются в ходе возбуждённого по заявлению налогового органа производства по делу о принудительной ликвидации (банкротстве) юридического лица, производство по делу подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ

При рассмотрении заявлений о ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность Общества с ограниченной ответственностью. Общество с ограниченной ответственностью не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

Решение суда по иску о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью в связи с неоднократными нарушениями закона принимается судом с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных Обществом с ограниченной ответственностью нарушений и вызванных им последствий. Суд при рассмотрении иска о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью в связи с неоднократными нарушениями законодательства может, но не обязан принять решение о принудительной ликвидации Общества.

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 2 статьи 61). Следовательно, неисполнение организацией требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта.

Учредители (участники) Общества с ограниченной ответственностью или органы, принявшие решение о ликвидации, обязаны сообщить об этом органам, осуществляющим государственную регистрацию, для внесения ими в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что Общество находится в процессе ликвидации.

В практике арбитражных судов рассматриваются спорные ситуации по вопросу передачи информации при принудительной ликвидации юридических лиц, в том числе и Обществ с ограниченной ответственностью. Это связано прежде всего с тем, что пунктом 1 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены случаи, когда решение о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью принимается учредителями (участниками) либо органом, уполномоченным на то учредительными документами, и не распространяются на судебные органы.

Вместе с тем, с целью соблюдения прав и законных интересов третьих лиц и для обеспечения государственного контроля за проведением ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, осуществляемой по решению суда, Высший Арбитражный суд в Информационном письме № 501 рекомендует судам направлять в порядке информации органам, осуществляющим регистрацию Обществ с ограниченной ответственностью, решения о ликвидации. Ликвидация Общества с ограниченной ответственностью, как и любого юридического лица, представляет собой определенную схему действий, конечной целью которых является исключение организации из Единого государственного реестра юридических лиц.

На практике при осуществлении ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью целесообразно учитывать разъяснения, содержащиеся в методических рекомендациях для территориальных органов Федеральной налоговой службы Российской Федерации при осуществлении ими государственной регистрации в связи с ликвидацией Обществ с ограниченной ответственностью, которые были направлены письмом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 27 мая 2005 г. № ЧД-6-09/439 "О государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц" для использования в работе налоговых органов.

ГЛАВА II

Процедура ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью

Ликвидация Общества с ограниченной ответственностью представляет собой довольно длительную процедуру. К тому же не полностью урегулированную законодательством Российской Федерации, несмотря на немалое количество нормативных актов, затрагивающих вопросы ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью.

Несмотря на то, что процедура ликвидации достаточно полно и четко описана в Гражданском кодексе Российской Федерации (статьи 61-65), Федеральном законе от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 57-58), а также в Федеральном законе от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" у ликвидируемого Общества возникает необходимость обращаться к различным разъяснениям, методическим рекомендациям, которые, кстати, предназначены для использования самим регистрирующим (налоговым) органом при осуществлении им государственной регистрации юридических лиц.

Итак, ликвидация Общества с ограниченной ответственностью включает в себя несколько обязательных этапов, о которых пойдет речь далее.

§ 1. Принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) Общества с ограниченной ответственностью В соответствии с пунктом 2 статьи 57 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о ликвидации может быть принято либо единственным участником, либо общим собранием участников, но по предложению совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа или участника Общества с ограниченной ответственностью.

Согласно статье 62 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители (участники) Общества с ограниченной ответственностью или орган, принявший решение о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора). И, несмотря на отсутствие в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" указания на возможность назначения единоличного ликвидатора Общества, участники вправе принять решение о назначении ликвидатора. С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами Общества с ограниченной ответственностью. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью выступает в суде.

В практике Арбитражных судов возник вопрос о том, кто вправе подписывать исковые заявления при обращении в суд и совершать другие юридические действия от имени Общества с ограниченной ответственностью, в котором создана ликвидационная комиссия.

Из содержания указанной выше нормы следует, что руководитель (председатель) ликвидационной комиссии имеет право подписывать исковые заявления при обращении в суд от имени ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью, совершать другие юридические действия, связанные с ликвидацией Общества с ограниченной ответственностью, исходя из решений, принимаемых комиссией в пределах ее компетенции. Принятие участниками Общества с ограниченной ответственностью Решения о его ликвидации, является основанием для направления в регистрирующий орган в трехдневный срок уведомления о принятии решения о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью по форме № Р 15001, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". Порядок заполнения формы № Р 15001 утвержден Приказом ФНС Российской Федерации от 1 ноября 2004 года №САЭ-3-09/16@ "О методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя" (вместе с "Методическими разъяснениями по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица", "Методическими разъяснениями по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя").

При заполнении данного уведомления Общество с ограниченной ответственностью руководствуются разделом VIII указанных Методических разъяснений по заполнению форм. Помимо уведомления о ликвидации учредители (участники) Общества с ограниченной ответственностью или орган, принявшие решение о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, уведомляют регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора. При этом налоговый орган должен быть уведомлен о назначении ликвидационной комиссии и ликвидатора (конкурсного управляющего) по форме № Р 150021. Порядок заполнения Уведомления о формировании ликвидационной комиссии, назначении ликвидатора (конкурсного управляющего)" установлен разделом IX Методических разъяснений по заполнению форм.

Уведомления о принятии решения о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью и назначении ликвидационной комиссии должны быть подписаны участником Общества с ограниченной ответственностью, либо органом, принявшим решение о его ликвидации и назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) соответственно. В случае принятия решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) общим собранием участников Общества, предполагается подписание указанных уведомлений председателем собрания. В соответствии с пунктом 3 требований, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей", подпись на уведомлениях должна быть заверена нотариально, однако установленные формы уведомлений о принятии решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) в отличие от установленных форм иных заявлений, не содержат специального пункта для удостоверительной надписи нотариуса. Возникает вопрос: необходимо ли нотариально удостоверять подпись лица, подписывающего уведомления? Несмотря на отсутствие норм, позволяющих найти на этот вопрос однозначный ответ, регистрирующий (налоговый) орган на настоящий момент принимает вышеуказанные уведомления без нотариального удостоверения подписи лица, их подписывающих, и вносит запись в Единый государственный реестр юридических лиц о принятии в отношении Общества с ограниченной ответственностью решения о ликвидации.

Кроме уведомления о принятии решения о ликвидации, Общества с ограниченной ответственностью обязано, в соответствии с пунктом 2 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации, направить в трехдневный срок с даты принятия решения о ликвидации сообщение по форме, утвержденной приказом ФНС России от 01.11.2004г. № САЭ-3-09/16@1, за подписью генерального директора Общества с ограниченной ответственностью. Однако, в соответствии с пунктом 3 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 3 статьи 53 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управления делами Общества с ограниченной ответственностью. Следовательно, ликвидационная комиссия является органом управления, заменившим исполнительный орган с прекращением полномочий совета директоров (при его наличии). И если генеральный директор не входит в состав ликвидационной комиссии и не является ликвидатором, то генеральный директор в принципе не имеет полномочий на подписание подобных документов.

Комиссия должна принять меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности. Объявленный срок заявления требований кредиторов не может быть менее двух месяцев с момента опубликования информации о ликвидации. По истечении срока заявленного дня предъявления требований кредиторами комиссия должна составить промежуточный ликвидационный баланс. Предварительно, до составления этого баланса, следует осуществить ряд подготовительных процедур:

1. Увольнение персонала ликвидируемого Общества. С этой целью издается приказ руководителя, с содержанием которого в обязательном порядке должны быть ознакомлены все члены Общества. Кроме того, организация передает сведения о предстоящем увольнении работников в службу занятости;

2. Ликвидационная комиссия обязана установить все организации, учредителем которых является Общество с ограниченной ответственностью, и вывести его из состава учредителей. Если ликвидируемое Общество с ограниченной ответственностью является единственным учредителем другой организации, то эта организация должна быть тоже ликвидирована;

3. Ликвидационная комиссия должна осуществить сверку расчетов по всем федеральным и территориальным платежам с налоговыми органами и внебюджетными фондами. На основании актов сверки и актов документальной проверки расчетов определяется сумма задолженности Общества;

4. Ликвидационная комиссия в письменном виде уведомляет кредиторов о ликвидации Общества и принимает меры к получению дебиторской задолженности.

§ 2. Публикация сообщения о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью

В целях обеспечения публикации сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, в соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц", а также обязанности Обществ с ограниченной ответственностью по публикации сообщений в соответствии с законодательством, в частности, ГК РФ, Приказом МНС Российской Федерации от 16 июня 2006 года № САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации", учреждено средство массовой информации - журнал "Вестник государственной регистрации"1 (далее по тексту - Журнал), в котором должны публиковаться сведения согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц, в том числе о ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью.

Таким образом, ликвидационная комиссия (ликвидатор) Общества с ограниченной ответственностью должна разместить публикацию о его ликвидации в журнале "Вестник государственной регистрации" в целях выявления кредиторов, а также установления срока, в течение которого кредиторы ликвидируемого Общества могут предъявить претензии о возврате задолженностей.

Общество с ограниченной ответственностью, принявшее решение о ликвидации должно разместить в журнале "Вестник государственной регистрации" объявление о ликвидации Общества, содержащее следующие сведения:

- полное наименование Общества;

- местонахождение Общества;

- наименование органа, принявшего решение о ликвидации;

-ИНН/КПП, ОГРН ликвидируемого Общества;

- порядок и сроки заявления требований кредиторов;

- способ связи с ликвидационной комиссией.

"Подтверждением размещения Обществом с ограниченной ответственностью сообщения в Журнале может служить номер Журнала с опубликованным сообщением или копия бланка сообщения с отметкой Представительства о приеме сообщения при наличии этой публикации в одном из номеров Журнала либо его электронной версии.

Дата опубликования сообщения юридического лица, от которой необходимо отсчитывать установленные законодательством сроки, определяется по дате выхода в свет "Вестника государственной регистрации", в котором публикуется данное сообщение. Дата выхода в свет "Вестника государственной регистрации" указывается внизу каждой страницы журнала".

Если у юридического лица отсутствует указанное подтверждение регистрирующий (налоговый) орган вправе отказать в государственной регистрации Общества.

§ 3. Урегулирование вопросов с налоговой инспекцией и внебюджетными фондами Обществами с ограниченной ответственностью

В этом случае представлять интересы Общества с ограниченной ответственностью в суде будут представители ликвидационной комиссии.

Каждая из этих организаций вправе назначить проверку отчетности Общества с ограниченной ответственностью и ее проведение может затянуть процесс ликвидации надолго. Поэтому сразу после принятия решения о ликвидации ликвидационной комиссии (ликвидатору) рекомендуется обратиться в налоговую инспекцию с тем, чтобы завершить все расчеты в течение 2 месяцев, предоставленных для предъявления требований кредиторов.

Получив уведомление о принятии решения о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, налоговый орган должен провести проверку ликвидируемой организации

1. При ликвидации организации в обязательном порядке проводится выездная налоговая проверка (статьи 87, 89 НК РФ).

Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с ликвидацией организации, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки (ст. 89 НК РФ). Порядок ее проведения установлен главой 14 Налогового кодекса РФ (статьи 89-100). Однако в любом случае налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности организации, непосредственно предшествующие году проведения проверки.

Налоговым законодательством не установлен срок, в течение которого налоговые органы обязаны провести выездную налоговую проверку в связи с ликвидацией организации.

В случае назначения повторной выездной налоговой проверки в связи с ликвидацией Общества с ограниченной ответственностью, руководителем налогового органа или его заместителем принимается решение о назначении этой проверки, которое должно содержать ссылку на причину проведения выездной налоговой проверки (ликвидация Общества с ограниченной ответственностью).

Статьей 89 Налогового Кодекса Российской Федерации установлено, что налоговые органы не вправе проводить две выездные проверки по одним и тем же налогам в течение одного календарного года, но это ограничение не распространяется на проверки ликвидируемых организаций, прекративших свою деятельность.

Судебными органами высказываются следующие позиции.

Налоговые органы вправе проводить такую проверку на любом этапе ликвидации организации. До тех пор, пока не будет закончена налоговая проверка, налоговые органы вправе не снимать организацию с налогового учета.

В то же время если несвоевременное окончание ликвидации произошло в связи с задержкой налогового органа в принятии решения о проведении проверки ликвидируемой организации, то налоговый орган не вправе отказывать организации в государственной регистрации ликвидации.

Выездная налоговая проверка ликвидируемой организации должна быть проведена в течение срока, установленного пунктом 1 статьи 63 ГК РФ, то есть в течение двух месяцев со дня публикации объявления о ликвидации организации.

Если налоговыми органами пропущен этот срок, а также шестимесячный срок, установленный пунктом 1 статьи 115 Налогового кодекса Российской Федерации для взыскания штрафных санкций, то налоговый орган обязан зарегистрировать ликвидацию Общества даже при наличии задолженности организации по уплате налогов и сборов.

На основании решения по акту документальной проверки и после получения Акта сверки расчетов налогоплательщика с бюджетом, определяется сумма задолженности Общества с ограниченной ответственностью перед бюджетом.

Следует сказать о том, что налоговой проверки при ликвидации можно избежать, доказав, что в течение последних трех лет Общество с ограниченной ответственностью не занималось предпринимательской деятельностью. Для этого необходимо взять справку из банка, подтверждающую, что денежные средства не поступали на счета организации и не перечислялись с них.

Уплата налогов в период ликвидации организации.

На основании пункта 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан уплачивать законно установленные налоги. В случае неисполнения обязанности по уплате налогов в сроки, установленные законодательством о налогах и сборах, согласно статье 75 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан уплатить пени на сумму недоимки.

Согласно пункту 1 статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика - организации на счетах в банках.

Как свидетельствует арбитражная практика, в период нахождения организации-налогоплательщика в стадии ликвидации, налоговый орган не вправе осуществлять действия по бесспорному взысканию налогов и пеней путем принятия решения об их взыскании за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банке и выставлять на основании этого решения инкассовые поручения на списание денежных средств. Это противоречит положениям статьи 49 Налогового кодекса Российской Федерации и влечет за собой нарушение порядка и очередности удовлетворения требований остальных кредиторов налогоплательщика .

Пунктом 1 статьи 49 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) ликвидируемой организации исполняется ликвидационной комиссией за счет денежных средств организации, в том числе полученных от продажи ее имущества. Поэтому ликвидационная комиссия обязана представлять в налоговый орган декларации по каждому из налогов, подлежащих уплате в бюджет, до момента ликвидации Общества.

Следует обратить внимание на то, что если денежных средств ликвидируемого Общества, в том числе полученных от реализации его имущества, недостаточно для исполнения обязанности по уплате налогов и сборов, причитающихся пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями (участниками) указанного Общества в пределах и порядке, установленных законодательством Российской Федерации.

При применении данной нормы необходимо учитывать, что, поскольку в законодательстве Российской Федерации о налогах и сборах не предусмотрено иное, такое возможно только в том случае, когда в соответствии с гражданским законодательством учредители (участники) ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью несут субсидиарную ответственность по его долгам.

При этом очередность исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью среди расчетов с другими кредиторами такой организации определяется гражданским законодательством Российской Федерации (пункт 3 статьи 49 Налогового кодекса Российской Федерации).

Порядок погашения задолженности по налогам и сборам (пеней, штрафов) ликвидируемой организации установлен пунктом 4 статьи 49 Налогового кодекса Российской Федерации:

- Если ликвидируемое Общество с ограниченной ответственностью имеет суммы излишне уплаченных этим Обществом налогов или сборов и (или) пеней, штрафов, то указанные суммы подлежат зачету в счет погашения задолженности ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью по налогам, сборам (пеням, штрафам) налоговым органом в порядке, установленном главой 12 Налогового кодекса Российской Федерации, не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации.

Подлежащая зачету сумма излишне уплаченных налогов и сборов (пеней, штрафов) распределяется по бюджетам и (или) внебюджетным фондам пропорционально общим суммам задолженности по налогам и сборам (пеням, штрафам) перед соответствующими бюджетами и (или) внебюджетными фондами.

При отсутствии у ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью задолженности по исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также по уплате пеней и штрафов сумма излишне уплаченных этой организацией налогов и сборов (пеней, штрафов) подлежит возврату этой организации не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации.

Итак, излишне уплаченный налог у ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью может быть направлен на исполнение обязанности по уплате налогов и сборов, уплату пеней и погашение недоимки. Правда, это возможно только в случае, если сумма направляется в тот же бюджет (внебюджетный фонд), в который была излишне уплачена сумма налога.

Отметим, что это условие проведения зачета налоговых платежей является общим и применяется независимо от обстоятельств, в связи с которыми у Общества с ограниченной ответственностью возникла переплата по налогу или производится зачет.

Несмотря на то, что при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью уплата налогов регулируется специальными положениями Налогового кодекса Российской Федерации (статья 49 Налогового кодекса Российской Федерации), в пункте 4 указанной статьи отмечено, что зачет производится по общим правилам.

Поэтому, если у ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью налоговый орган самостоятельно проводит зачет излишне уплаченных сумм, направляя переплату в счет погашения задолженности по бюджетам разных уровней, такие действия являются неправомерными, нарушающими права, как ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью, так и права ее кредиторов.

Таким образом, если ликвидируемое Общество с ограниченной ответственностью имеет суммы излишне уплаченных этим Обществом налогов и сборов и (или) пеней, штрафов, то указанные суммы подлежат зачету в счет погашения задолженности ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью по налогам, сборам (пеням, штрафам) налоговым органом в порядке, установленном главой 12 Налогового кодекса Российской Федерации, не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщика-организации.

В случае отсутствия у ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью задолженности по исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также по уплате пеней и штрафов сумма излишне уплаченных этим Обществом налогов и сборов (пеней, штрафов) подлежит возврату этому Обществу не позднее одного месяца со дня подачи заявления налогоплательщиком-организацией.

Начисление пеней при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации прекращается с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью.

Взыскание дебиторской задолженности.

В срок установленный для приема требований от кредиторов, ликвидационная комиссия должна выявить дебиторскую задолженность Общества и взыскать ее с должников. Для этого ликвидационная комиссия направляет должникам письма с требованием выплатить денежные средства или вернуть имущество.

Ликвидационная комиссия должна принять все меры по взысканию дебиторской задолженности. Если должники отказываются платить задолженность, Общество должно обратиться с иском в суд.

§ 4. Инвентаризация имущества и составление промежуточного ликвидационного баланса Общества с ограниченной ответственностью

Ликвидационная комиссия разрабатывает и утверждает план ликвидации Общества, в который должны быть включены следующие мероприятия:

- инвентаризация имущества Общества;

-составление развернутой характеристики финансового состояния Общества на момент ликвидации;

- сверка расчетов по всем федеральным и территориальным платежам с налоговыми органами и внебюджетными фондами;

- анализ и оценка дебиторской задолженности, разработка мероприятий по ее взысканию;

- анализ и характеристика кредиторской задолженности;

- подготовка сведений о размерах и составе активов Общества;

-определение порядка реализации имущества ликвидируемого Общества;

-определение порядка расчетов с кредиторами, относящимися к одной очередности удовлетворения требований;

- установление сведений об участниках, имеющих право на получение доли имущества Общества, оставшегося после расчетов с кредиторами;

- определение порядка увольнения персонала ликвидируемого Общества;

-установление всех организаций, учредителем которых является Общество с ограниченной ответственностью, и вывод его из состава учредителей;

- определение порядка распределения между учредителями денежных и иных средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов;

- подготовка документов для исключения Общества из Единого государственного реестра юридических лиц;

- закрытие счетов Общества в банках;

-передача на хранение в архив документов по личному составу ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью (приказы, учетные карточки, карточки лицевых счетов по начислению заработной платы), протоколов общих собраний. Прием документов в архив удостоверяется справкой, копия которой передается в регистрирующий орган;

- согласование ликвидационного баланса с регистрирующим (налоговым) органом.

Следует обратить внимание, что План ликвидации Общества с ограниченной ответственностью содержит такой этап, как расчеты с кредиторами фирмы, которые осуществляются после утверждения промежуточного ликвидационного баланса ликвидационной комиссией.

Одним из этапов при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью является инвентаризация его имущества. Такое положение установлено пунктом 2 статьи 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 года №129-ФЗ "О бухгалтерском учете":

"2. Проведение инвентаризации обязательно:

при передаче имущества в аренду, выкупе, продаже, а также при преобразовании государственного или муниципального унитарного предприятия;

перед составлением годовой бухгалтерской отчетности;

при смене материально ответственных лиц;

при выявлении фактов хищения, злоупотребления или порчи имущества;

в случае стихийного бедствия, пожара или других чрезвычайных ситуаций, вызванных экстремальными условиями;

при реорганизации или ликвидации организации;

в других случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации".

Основными целями инвентаризации являются:

o выявление фактического наличия имущества;

o сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета;

o проверка полноты отражения в учете обязательств.

Инвентаризация является подтверждением достоверности данных бухгалтерского учета об имуществе и обязательствах ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью.

Порядок проведения инвентаризации установлен Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными Приказом Минфина Российской Федерации от 13 июня 1995 года №49 "Об утверждении методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств".

Инвентаризация, проводимая при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, ничем не отличается от обычной инвентаризации. Выявленные при инвентаризации расхождения между фактическим наличием имущества и данными бухгалтерского учета отражаются на счетах бухгалтерского учета.

Методическими указаниями по инвентаризации установлены правила ее проведения.

Инвентаризации подлежит все имущество Общества с ограниченной ответственностью независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств.

Кроме того, инвентаризации подлежат производственные запасы и другие виды имущества, не принадлежащие Обществу с ограниченной ответственностью, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), а также имущество, не учтенное по каким-либо причинам.

Инвентаризация имущества производится по его местонахождению и материально ответственному лицу.

Правила проведения инвентаризации включают следующее:

• инвентаризацию имущества и финансовых обязательств;
• инвентаризацию основных средств;
• инвентаризацию нематериальных активов;
• инвентаризацию финансовых вложений;
• инвентаризацию товарно-материальных ценностей;
• инвентаризацию незавершенного производства и расходов будущих периодов;
• инвентаризацию животных и молодняка животных;
• инвентаризацию денежных средств, денежных документов и бланков документов строгой отчетности;
• инвентаризацию расчетов с кредиторами;
• инвентаризацию резервов предстоящих расходов и платежей, оценочных резервов (проверяется правильность и обоснованность созданных в организации резервов: на предстоящую оплату отпусков работникам; расходов на ремонт основных средств; производственных затрат по подготовительным работам в связи с сезонным характером производства).

В случае выявления при инвентаризации отклонений от учетных данных по имуществу составляются сличительные ведомости, в которых отражаются результаты инвентаризации. Суммы излишков и недостач товарно-материальных ценностей указываются в сличительных ведомостях в соответствии с их оценкой в бухгалтерском учете.

На товарно-материальные ценности и иное имущество, не принадлежащие организации, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), составляются отдельные сличительные ведомости.

По окончании срока отведенного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет промежуточный ликвидационный баланс.

Цель этого баланса - уточнить реальное финансовое состояние ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью. Этот баланс составляется перед тем, как удовлетворить требования кредиторов, по нему Общества с ограниченной ответственностью определяет реальную величину своих активов.

Порядок составления промежуточного ликвидационного баланса законодательно не установлен. При его составлении необходимо руководствоваться общими требованиями, установленными ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации". Для составления промежуточного ликвидационного баланса в качестве исходных данных используются данные бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату перед принятием решения о ликвидации юридического лица.

Промежуточный ликвидационный баланс содержит сведения о составе имущества, а именно:

• перечень зданий и сооружений с указанием инвентарного номера объекта, наименования объекта и его местонахождения, года ввода в эксплуатацию, фактического износа, остаточной стоимости;
• перечень машин, оборудования и других основных средств с указанием инвентарного номера объекта, наименования объекта и его местонахождения, марки, года ввода в эксплуатацию, фактического износа, остаточной стоимости;
• перечень объектов незавершенного капитального строительства и не установленного оборудования с указанием наименования объекта и его местонахождения, года начала строительства, фактически выполненного объема, балансовой стоимости;
• перечень долгосрочных финансовых вложений с указанием долгосрочных финансовых вложений и стоимости по активу баланса;
• перечень нематериальных активов с указанием нематериальных активов и стоимости по активу баланса;
• перечень запасов, затрат, денежных средств и других финансовых активов с указанием производственных запасов, животных на выращивании и откорме, незавершенного производства, расходов будущих периодов, готовой продукции, товаров, налога на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, прочих запасов и затрат, денежных средств, расчетов и прочих активов (в том числе приводятся товары отгруженные);
• расчеты с дебиторами за товары, работы и услуги, по векселям полученным, с дочерними организациями, с бюджетом, с персоналом, по прочим операциям, с прочими дебиторами; авансы, выданные поставщиками и подрядчиками; краткосрочные финансовые вложения; денежные средства: касса, расчетные счета, валютные счета;
• перечень требований, предъявленных кредиторами ликвидируемому Обществу с ограниченной ответственностью с указанием наименования кредитора (в порядке очередности), суммы задолженности, решения об удовлетворении. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии, но только до момента утверждения окончательного ликвидационного баланса Общества с ограниченной ответственностью (пункт 4 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации). Если кредитор не обращался с иском в суд, несмотря на отказ ликвидационной комиссии удовлетворить его требования, или суд отказал в их удовлетворении, то такие требования считаются погашенными ( пункт 6 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации). Промежуточный ликвидационный баланс содержит:
• полные сведения о составе активов и пассивов Общества;
• стоимость всего имущества, которым располагает Общество;
• полные сведения о дебиторской и кредиторской задолженностях. Перечень всех предъявленных кредиторами требований должен быть приведен отдельно в приложении к балансу; при этом необходимо указать результаты рассмотрения этих требований ликвидационной комиссией.

Действующее законодательство не содержит требований по оформлению промежуточного ликвидационного баланса. Поэтому следует считать достаточным составление данного документа в простой письменной форме. Главное, чтобы промежуточный ликвидационный баланс был утвержден по правилам, установленным Законом.

Утверждение промежуточного ликвидационного баланса относится к исключительной компетенции общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью в силу подпункта 12 пункта 2 статьи 33 Закона, где говорится об утверждении ликвидационных балансов (промежуточного и окончательного). Данное полномочие не может быть осуществлено решением совета директоров (наблюдательного совета) или исполнительного органа общества. Утверждение промежуточного ликвидационного баланса общим собранием участников общества является окончательным.

Пункт 3 статьи 20 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" предусматривает необходимость уведомить регистрирующий орган о составлении промежуточного ликвидационного баланса. Такое уведомление осуществляется по форме Р 150031 , утвержденной постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" (в редакции от 26.02.2004).

На основании указанного уведомления регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о составлении промежуточного ликвидационного баланса Общества с ограниченной ответственностью и выдает (направляет) по месту нахождения Общества с ограниченной ответственностью Свидетельство о внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц по форме № Р 50003 и выписку из ЕГРЮЛ.

После внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о составлении промежуточного ликвидационного баланса регистрирующий орган направляет промежуточный ликвидационный баланс в отдел взыскания задолженности, отдел выездных проверок, отдел камеральных проверок, юридический отдел для проведения контрольных мероприятий.

Федеральным законом от 3 января 2006 года №6-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского Кодекса Российской Федерации и Бюджетный Кодекс Российской Федерации" (далее - Закон № 145-ФЗ) в статью 64 ГК РФ внесены изменения, вступившие в силу с 12 февраля 2006 года. Указанный закон, во-первых, сократил перечень категорий кредиторов с пяти до четырех - убрал из текста ГК РФ третью очередь "требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица".

Согласно действующей редакции, пункт 1 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации, требования кредиторов при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью удовлетворяются в следующей очередности:

• в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;
• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
• в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
• в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Пункт 4 статьи 63 ГК РФ предусматривает правило о том, что выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией (ликвидатором) в порядке очередности, установленной статьи 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. Приоритет имеют кредиторы первой и второй очередей, поскольку расчеты с ними начинают производиться уже со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

Новая редакция пункта 1 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации позволяет судить, что изменения коснулись очередности удовлетворения требований кредиторов при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью. В первую очередь прибавились требования граждан о компенсации морального вреда. В третью очередь теперь входят только расчеты по обязательным платежам. А все долги, не попавшие в первую, вторую, третью очереди, включаются в четвертую очередь.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью.

При этом требования кредиторов по указанным обязательствам удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого Общества, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

Если имеющихся у ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия (ликвидатор) осуществляет продажу имущества Общества с публичных торгов в порядке2, установленном для исполнения судебных решений3. "Принимая во внимание это положение и пункт 2 статьи 120 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым учреждение отвечает по своим долгам только находящимися в его распоряжении денежными средствами, судам следует учитывать, что в порядке, установленном пунктом 3 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, не может быть продано как имущество, закрепленное за учреждением на праве оперативного управления, так и имущество, приобретенное учреждением за счет доходов, полученных от приносящей доход деятельности."

Перед продажей имущества ликвидационная комиссия (ликвидатор) оценивает его по рыночной стоимости или привлекает независимого оценщика. Недвижимое имущество продают на торгах, которые подготавливают и проводят специализированные организации, имеющие право совершать сделки с недвижимостью.

Заявку на проведение торгов подает ликвидационная комиссия (Ликвидатор). К заявке прилагаются все необходимые документы, подтверждающие право собственности ликвидируемого Общества на объекты недвижимости.

Имущество Общества с ограниченной ответственностью реализуется в следующей очередности:

в первую очередь - имущество непосредственно не участвующее в производстве (ценные бумаги, денежные средства на депозитных и иных счетах, валютные ценности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и иное);

во вторую очередь - готовая продукция (товары), а также иные материальные ценности, непосредственно не участвующие в производстве и не предназначенные для непосредственного участия в нем;

в третью очередь - объекты недвижимого имущества, а также сырье и материалы, станки оборудование, другие основные средства, предназначенные для непосредственного участия в производстве.

Не подлежат реализации следующие виды имущества:

• арендуемое имущество;
• имущество, являющееся предметом залога;
• имущество, находящееся на ответственном хранении;
• личное имущество работников.

Законом не установлено, в какой момент ликвидационная комиссия (ликвидатор) может приступить к реализации имущества ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью с торгов, если денежных средств для удовлетворения требований кредиторов недостаточно. Очевидно, что в данном случае должны только соблюдаться правила очередности и размеры удовлетворения требований кредиторов, установленные статьей 64 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для расчетов с кредиторами используются главным образом денежные средства. Но в то же время законодательство не устанавливает прямых запретов на удовлетворение требований кредиторов не деньгами, а иным имуществом, если, например, соответствующий кредитор дает на это свое согласие.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна принять решение об очередности реализации активов Общества исходя из экономической целесообразности.

При недостаточности имущества ликвидируемого Общества оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

Необходимо иметь в виду, что особенности погашения задолженности по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды регулируются законами и подзаконными правовыми актами. Например, исполнение обязанности по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью осуществляется ликвидационной комиссией (ликвидатором) с учетом требований статьи 49 и других статей Налогового кодекса Российской Федерации. Порядок внесения в Фонд социального страхования Российской Федерации капитализированных платежей при ликвидации организаций - страхователей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний был утвержден постановлением Правительства РФ от 17 ноября 2000 г. № 863.

Увольнение работников ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью и расчеты с кредиторами второй очереди осуществляются с учетом правил, установленных трудовым законодательством1 Российской Федерации. Так, гарантии и компенсации работникам при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью предусмотрены статьей 180 Трудового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 4 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что в случае отказа ликвидационной комиссией (ликвидатором) в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса Общества обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии (ликвидатору). По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного Общества с ограниченной ответственностью.

Такая постановка данной нормы Гражданский кодекс Российской Федерации ставит кредитора в неблагоприятное положение, так как оставляет его за пределами основной очереди. Было бы правильнее предоставлять кредитору обеспечение, на случай признания за ним права требования.

Кредитор может предъявить свои требования, и после истечения указанного срока. Но в этом случае требования будут удовлетворяться за счет имущества, которое осталось после погашения задолженности перед другими кредиторами, обратившимися в установленные сроки.

Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией (ликвидатором) для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок (пункт 5 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией (ликвидатором), если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано (пункт 6 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Операции по выбытию имущества облагаются всеми установленными налогами. Полученные денежные средства поступают в кассу организации или на ее расчетный счет, после этого продолжается процесс расчетов с кредиторами.

Если имущества организации недостаточно для полного расчета с кредиторами, ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании Общества с ограниченной ответственностью банкротом.

Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью банкротом и открывает конкурсное производство; с этого времени требования кредиторов будут удовлетворяться в особом порядке, предусмотренном процедурой банкротства. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет ликвидационный баланс в окончательном варианте.

§ 5. Составление ликвидационного баланса и распределение оставшегося имущества ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью между его участниками

Ликвидационный баланс Общества с ограниченной ответственностью является его окончательным балансом, как бы подводящим итоги ликвидации Общества и завершающим его расчеты с кредиторами. Он составляется ликвидационной комиссией (ликвидатором) лишь после завершения расчетов с кредиторами и проведения инвентаризации оставшегося имущества и может быть утвержден только общим собранием участников Общества. Законодательство не содержит перечень обязательных сведений, которые надлежит указывать в ликвидационном балансе. Однако анализ статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации показывает, что в нем должны быть отражены сведения о составе оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества. Ликвидационный баланс Общества с ограниченной ответственностью, как и промежуточный ликвидационный баланс, составляется в простой письменной форме.

Гражданский кодекс Российской Федерации детально не регулирует порядок расчетов с участниками ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью, устанавливая лишь общее правило, согласно которому оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого юридического лица передается учредителям (участникам) этого юридического лица1. Закон воспринял опыт ФЗ "Об акционерных обществах", который в ст. 23 урегулировал правила распределения имущества ликвидируемого акционерного общества между акционерами. Правила распределения имущества между участниками ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью определены в статье 58 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно п. 1 указанной статьи, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого Общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками Общества в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется выплата участникам Общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;

во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого Общества между его участниками, пропорционально их долям в уставном капитале Общества.

Отмечу, что установленная очередность распределения имущества ликвидируемого Общества между его участниками сформулирована в императивных нормах, не допускающих возможности иного решения данных вопросов в уставе соответствующего Общества.

Распределению между участниками ликвидируемого Общества подлежит только то имущество, которое не востребовано кредиторами после завершения с ними всех расчетов. Субъектом данной распределительной деятельности является только ликвидационная комиссия, а не какой-либо иной орган Общества.

Выплаты могут производиться как в денежной, так и в иной имущественной форме. Исходя из буквального толкования нормы статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", предусматривающей право участников общества на получение либо части имущества ликвидируемого Общества, либо стоимости этого имущества, представляется, что право выбора формы выплаты должно принадлежать участнику Общества.

Прежде всего участникам Общества с ограниченной ответственностью выплачивается та часть прибыли Общества, которая уже была распределена, но не выплачена к моменту начала ликвидации Общества. После этого при распределении имущества ликвидируемого Общества применяется правило, согласно которому участники Общества с ограниченной ответственностью имеют обязательственные права в отношении его имущества пропорционально их долям в уставном капитале общества. Согласно данному правилу и распределяется имущество ликвидируемого Общества во вторую очередь.

Права на распределение прибыли и на получение в случае ликвидации Общества части имущества или его стоимости относятся к числу важнейших прав участников общества с ограниченной ответственностью и обусловлены самой сущностью данного типа корпораций. Согласно пункту 1 статьи 1 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", права и обязанности участников Общества с ограниченной ответственностью регулируются законом несмотря на то, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации отдельных разновидностей таких хозяйственных Обществ определяются специальным законодательством. Поэтому для всех Обществ, в том числе и для указанных в пункте 2 статьи 1 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", при распределении имущества ликвидируемого Общества между его участниками должны применяться правила статьи 58 указанного закона.

В основу создания норм статьи 58 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", заложены принципы последовательности удовлетворения имущественных требований, примененные в статье 64 ГК РФ. Но это не означает, что участников Общества можно отождествлять с его кредиторами. К участникам ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью не применяются правила ГК РФ, регулирующие очередность удовлетворения требований кредиторов.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Данное правило о последовательности удовлетворения требований каждой очереди сформулировано в императивной норме и не может быть изменено уставом Общества или его внутренними документами.

Второй абзац пункта 2 статьи 58 предусматривает специальное правило на случай, когда имеющегося у ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью имущества недостаточно для удовлетворения требований первой очереди, установленной в пунктом 1 статьи 58 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью": в таком случае имущество Общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале Общества.

Практически в данном случае не применяются правила рассматриваемой статьи об удовлетворении требований участников первой очереди. Ликвидационная комиссия, установив после завершения расчетов с кредиторами недостаточность имущества общества для распределения невыплаченной прибыли, сразу приступает к распределению имущества Общества между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

ГЛАВА III

Завершение процедуры ликвидации Общества с ограниченной ответственностью

§ 1. Государственная регистрация Общества с ограниченной ответственностью в связи с его ликвидацией

После окончательного утверждения ликвидационного баланса и распределения оставшегося имущества Общества между его участниками, Ликвидационная комиссия уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации Общества с ограниченной ответственностью (не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати публикации о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью). После завершения процесса ликвидации в регистрирующий (налоговый) орган представляются документы, предусмотренные п. 1 ст. 21 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а именно:

1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме Р 16001, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации Общества согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях; (в ред. Федерального закона от 23.07.2008 № 160-ФЗ)

2) ликвидационный баланс;

3) документ об уплате государственной пошлины;

4) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подпунктами 1 - 8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с частью 4 статьи 9 Федерального закона "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений".

При ликвидации Общества в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляется определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства. Названные документы представляются в регистрирующий орган после завершения процесса ликвидации Общества с ограниченной ответственностью.

Представление документов для государственной регистрации в связи с ликвидацией Общества осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Заявление о государственной регистрации Общества в связи с его ликвидацией представляется в регистрирующий орган ликвидационной комиссией (ликвидатором).

При принятии документов для государственной регистрации ликвидации Общества с ограниченной ответственностью регистрирующий орган не вправе требовать представления каких-либо документов, подтверждающих завершение расчетов с кредиторами (например, справки об отсутствии задолженности из налогового органа, справки о перечислении в Фонд социального страхования сумм капитализированных платежей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний).

Государственная регистрация при ликвидации Общества должна осуществляться в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Общим для завершения ликвидации всех юридических лиц является правило, установленное в пункте 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации. С момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации соответствующего юридического лица, в моем случае Общества с ограниченной ответственностью, прекращает свое существование в качестве субъекта гражданского права.

Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.

В соответствии со ст. 21.1 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в государственной регистрации при ликвидации организации может быть отказано.

Часть 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требует для признания недействительным ненормативного акта, чтобы он не соответствовал закону или иному правовому акту. Известно, что закон не предполагает проверки регистрирующим органом представляемых для регистрации документов. В случае ликвидации Общества с ограниченной ответственностью регистрирующий орган может отказать в регистрации лишь по общим основаниям, предусмотренным подпунктом "а" и "б" пункта 1 статьи 23 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (то есть непредставление необходимых документов либо их представление в ненадлежащий орган), либо в связи с представлением заявления о регистрации в связи с ликвидацией в нарушение пункта 2 статьи 22 указанного Закона ранее 2 месяцев с даты публикации о начале ликвидации.

Иное основание для отказа в регистрации в связи с ликвидацией предлагает пункт 1 статьи 226 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" - если стоимость имущества ликвидируемого Общества недостаточна для погашения его кредиторской задолженности. Приведу пример из собственной практики разрешения судом спора по данному основанию:

В последнее время в Арбитражной практике участились случаи подачи ликвидируемыми Обществами в Арбитражный суд города Москвы исковых заявлений о признании незаконным решения Межрайонной налоговой инспекции ФНС России № 46 по г. Москве об отказе в государственной регистрации документов в связи с ликвидацией.

Чаще всего Межрайонная налоговая инспекция ФНС России № 46 по г. Москве (далее по тексту МИ ФНС России № 46 по г. Москве) в Решении об отказе ссылается на отсутствие ликвидационного баланса, содержащего недостоверные сведения о задолженности перед бюджетом, и как следствие, об отсутствии Заявления о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией, составленное с учетом пункта 1 и пункта 2 статьи 224 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002г № 127-ФЗ, в соответствии с которыми при обнаружении обстоятельств, при которых стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. Информация о наличии задолженности поступает в МИ ФНС России № 46 по г. Москве из территориальных инспекций ФНС России по г. Москве1. Как правило, ликвидируемое Общество не согласно с Решением об отказе и обжалует его в судебном порядке.

Следует отметить что, при разрешении данного спора, необходимо привлечение Территориальной Инспекции ФНС по г. Москве, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, поскольку именно она ссылается на наличие задолженности ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью и именно на нее возлагается обязанность доказывания наличия задолженности ликвидируемого Общества (пункт 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса). Но как показывает практика, большинство территориальных ФНС России по г. Москве не могут доказать наличие задолженности у ликвидируемого Общества, вследствие чего Арбитражный суд города Москвы разрешает подобные споры в пользу лица, подавшего исковое заявление, то есть ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью.

Регистрирующему органу не предоставлено право проверять содержание представленных документов и их действительность, а значит, и недостоверность этих документов не может являться основанием для признания действий регистрирующего органа недействительным. Федеральная налоговая служба России пытается нивелировать свое "поражение в правах", утверждая в руководящих письмах, что документ, не соответствующий закону, считается не представленным (самый известный пример подобной логики демонстрирует ныне уже признанное недействительным Письмо ФНС России от 26.10.2004 № 09-0-10/4223 "К вопросу о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц", в котором указывается, что заявление, поданное неуправомоченным, по мнению ФНС России, лицом, следует считать не поданным).

Однако данное толкование не соответствует закону. Доказательством представления документа в регистрирующий орган является запись о его получении в расписке, выдаваемой заявителю, а в случае отправки его по почте - опись вложения. Для закона важно именно наличие документа, а не его содержание. В противном случае в числе оснований для отказа в регистрации имелось бы такое, как "несоответствие представленных документов закону".

Имеются дела, где суд, используя формальный - единственно верный, - подход, исследует лишь соблюдение требований закона о составе и оформлении документов, представленных на регистрацию, и не рассматривает вопрос об их соответствии закону и фактическому положению дел. Однако в большом количестве дел суд исследует, соответствовал ли представленный ликвидационный баланс действительности, завершены ли расчеты с кредиторами, надлежащим ли был состав участников Общества, принявших решение о ликвидации.

При ликвидации Общества с ограниченной ответственностью снятие его с налогового учета осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, в порядке, установленном Правительством РФ.

После внесения записи о ликвидации Общества в Единый государственный реестр юридических лиц налоговый орган не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения записи, обязан снять Общество с ограниченной ответственностью с учета.

Если Общество состоит на учете в других налоговых органах по месту нахождения недвижимого имущества, транспортных средств, обособленного подразделения, то сведения о снятии ее с учета должны быть направлены также в эти налоговые органы.

Снятие с налогового учета осуществляется бесплатно.

§ 2. Принятие Участниками Общества с ограниченной ответственностью решения об отмене ликвидации Общества с ограниченной ответственностью.

В некоторых случаях Общество с ограниченной ответственностью может принять решение об отмене ликвидации. Это возможно, поскольку действующее гражданское законодательство не содержит норм, запрещающих возобновление деятельности организации, находящейся в процессе ликвидации.

Возникает вопрос - до какого момента может быть принято решение об отмене решения о ликвидации? До момента внесения записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации Общества в связи с его ликвидацией. Однако следует понимать, что сделать это можно не на любом из этапов ликвидации. На этапе уведомления регистрирующего органа о принятии решения о ликвидации и даже на этапе составления промежуточного ликвидационного баланса принятие такого решения не влечет возникновение проблем, связанных с возобновлением деятельности хозяйственного Общества. А вот если расчеты с кредиторами уже начались и полностью не завершены или завершены и оставшееся имущество уже распределено между участниками? По своей сути это необратимые процессы. Таким образом, принятие решения об отмене ранее принятого решения о ликвидации в случае, если расчеты произведены не со всем кредиторами, заявившими требования, а также на этапе, условно обозначенном как пятый, не представляется возможным, а, следовательно, Обществу нужно будет пройти все оставшиеся этапы ликвидации.

Поскольку порядок действий при возобновлении деятельности организации не предусмотрен законодательством, УМНС России по г. Москве (в настоящее время Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве) дало следующие разъяснения.

Учредителям организации необходимо составить решение об отмене ликвидации организации и закрепить его документально. Кроме того, необходимо составить заявление по форме № Р 14001 "О внесении изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица".

Регистрирующий (налоговый) орган вносит в ЕГРЮЛ запись об отмене записи о государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью в связи с его ликвидацией. Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по установленной форме выдается (направляется) Обществу с ограниченной ответственностью.

В случае принятия судом решения об отмене ликвидации Общества с ограниченной ответственностью регистрирующий (налоговый) орган вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ только на основании решения суда. Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ направляется Обществу с ограниченной ответственностью.

Стоит обратить внимание, что с момента внесения в ЕГРЮЛ записи об отмене записи о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией к указанному Обществу с ограниченной ответственностью не применяются положения п. 2 ст. 20 Закона о государственной регистрации.

Таким образом, Общество с ограниченной ответственностью сохраняет статус действующего юридического лица.

В то же время, согласно статье 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, ненормативный акт государственного органа, не соответствующий закону или иному правовому акту и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В случае поступления в регистрирующий орган решения арбитражного суда о признании недействительной записи о государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью регистрирующий (налоговый) орган вносит запись в ЕГРЮЛ о принятии решения о признании недействительной записи о государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью и в соответствии со статьей 31 Налогового кодекса Российской Федерации вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью. В соответствии со статьей 182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решения судов, отменяющие акты органов государственной власти, подлежат немедленному исполнению.

Следовательно, регистрирующий (налоговый) орган, руководствуясь статьей 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение 5 дней с момента поступления соответствующего решения суда в регистрирующий (налоговый) орган вносит в ЕГРЮЛ запись о признании недействительной записи о государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью.

Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о признании записи о государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью недействительной направляется по местонахождению Общества с ограниченной ответственностью, не позднее одного рабочего дня с момента внесения в ЕГРЮЛ указанной записи.

Внесение указанной записи не равнозначно ликвидации Общества

Под ликвидацией Общества с ограниченной ответственностью понимается прежде всего процедура удовлетворения требований кредиторов юридического лица, предусмотренная статьями 62-64 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 3 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации, правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.

Таким образом, внесение в ЕГРЮЛ записи о признании недействительной записи о государственной регистрации создания Общества с ограниченной ответственностью не прекращает правоспособности указанного Общества, его прав и обязанностей.

Так, в соответствии с пунктом 3 статьи 44 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налога и (или) сбора прекращается с ликвидацией Общества.

На основании изложенного, внесение в ЕГРЮЛ записи о признании недействительной записи о государственной регистрации создания Общества с ограниченной ответственностью не является основанием для списания задолженности налогоплательщика - Общества с ограниченной ответственностью, его снятия с учета в налоговых органах.

В случае нарушения закона или иных правовых актов Обществами с ограниченной ответственностью, в отношении которых судом принято решение о признании недействительной государственной регистрации при создании, налоговые органы, руководствуясь пунктом 2, 3 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, подпунктом 16 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации, обращаются в суд с исками о ликвидации указанных Обществ с ограниченной ответственностью.

Следует обратить внимание, что в связи с отсутствием в действующем законодательстве ограничений в государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью, в отношении которого судом принято решение о признании недействительной государственной регистрации при создании, регистрирующий (налоговый) орган на основании представленных документов осуществляет внесение соответствующих записей в ЕГРЮЛ. Общество, возобновившее свою деятельность, обязано представлять бухгалтерскую отчетность в порядке и сроки установленные в соответствии действующим законодательством.

Мнение юриста

Ликвидация Обществ с ограниченной ответственностью - достаточно сложный процесс, конечным результатом которого является прекращение его деятельности без правопреемства, то есть без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Начиная ликвидацию, следует ознакомиться с основными требованиями законодательства, предъявляемыми к этой процедуре.

Особое внимание следует обратить на то, что банкротство - далеко не единственное основание ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, а часто даже наоборот: грамотная ликвидация организации позволяет избежать ей несостоятельности.

Известно, что каждое предприятие стремится оставить при себе максимально возможное количество имущества в процессе ликвидации.

Для того, чтобы добиться этой цели нужно очень хорошее знание нормативно-правовой базы связанной с ликвидацией. В частности с общими правила ликвидации юридических лиц содержащихся в статьях 61-64 ГК РФ, а также с правилами ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью в Федеральном законе от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью (статьи 57-58);

Ликвидация Общества с ограниченной ответственностью подлежит государственной регистрации с внесением соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц на основании Федерального закона РФ от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц". Вопросам государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией посвящены статьи 20-22 главы VII названного закона (далее по тексту - ФЗ № 129).

Общие положения по порядку исчисления налогов, сборов, пеней, штрафов при ликвидации организации изложены в статье 49 Налогового кодекса Российской Федерации.

Должностным лицам Общества с ограниченной ответственностью, находящегося в стадии ликвидации, следует быть готовыми к сложностям субъективного характера, так как негативные последствия ликвидации, проявляющиеся в отношениях с бывшими работниками, контрагентами, налоговыми органами и так далее неизбежны. Кроме того, следует быть готовым к решению многочисленных юридических вопросов, возникающих в процессе ликвидации, от правильного решения которых зависит наличие (или отсутствие в последствии) претензий к ликвидационной комиссии (ликвидатору).

Многочисленные правовые, налоговые и учетные проблемы, возникающие в процессе ликвидации, делают обзор типичных ошибок достаточно актуальной темой для обсуждения. Среди них можно выделить такие, как:

1. Отсутствие надлежащим образом оформленного решения учредителей (участников) либо уполномоченного органа юридического лица о добровольной ликвидации;

2. Невыполнение должностными лицами Общества необходимых мероприятий после принятия решения о принудительной ликвидации Общества с ограниченной ответственностью являющееся невыполнением решения суда;

3. Нарушение сроков уведомления заинтересованных лиц о проведении мероприятий по ликвидации Общества с ограниченной ответственностью;

4. Неправильное определение ликвидируемым Обществом момента прекращения обязанности по уплате налогов и сборов, соответственно, сдачи ликвидационной комиссией (ликвидатором) отчетности в налоговой орган после завершения расчетов с бюджетом в соответствии с установленными налоговыми периодами.

5. Нарушение порядка очередности при удовлетворении требований кредиторов

6. Отказ ликвидационной комиссии (ликвидатора) в представлении документов для повторной налоговой проверки деятельности ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью

7. Выдача вкладов участникам (учредителям) внесенных в уставный капитал с нарушением установленной законодательством очередности.

8. Неправильное определение объектов налогообложения в расчетах с участниками (учредителями) при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью

9. Неполное проведение ликвидационной комиссией завершающих мероприятий по ликвидации Общества с ограниченной ответственностью Совершение выше перечисленных ошибок, допущенных при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, как правило, приводит к многочисленным конфликтным ситуациям с представителями налоговых и судебных органов в процессе ликвидации.

На современном этапе развития, ликвидация Обществ с ограниченной ответственностью встречается отнюдь не редко: в условиях рыночной экономики многие пробуют свои силы в предпринимательстве, однако понятно, что не все попытки будут удачными. В результате наблюдается активный процесс естественного ухода с рынка многих юридических лиц, в том числе и Обществ с ограниченной ответственностью. И это нельзя считать чем-то форс-мажорным: ликвидация, в известном смысле, сопряжена с естественным риском участия в гражданском обороте. Кроме того, будучи грамотно проведенной, она фактически решает проблему сохранения собственности учредителей (участников) Общества с ограниченной ответственностью.

Таким образом, проблема ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью в России еще недостаточно изучена. Замороженный на несколько лет государством вопрос о совершенствовании процедур регистрации и ликвидации юридических лиц снова на повестке дня. В самое ближайшее время депутаты Госдумы планируют рассмотреть поправки в законодательство, которые изменят механизм учреждения и ликвидации коммерческих организаций. Если соответствующий законопроект будет принят, то зарегистрировать фирму или ликвидировать ее станет очень непросто. Новые законодательные инициативы вводят жесткий контроль со стороны государства и финансовую ответственность при нарушении регистрации или ликвидации компании с долгами. В народе новые поправки уже трактуют как очередную попытку борьбы с фирмами-однодневками. Правда, депутаты считают, что задача поставлена более широко, и собираются бороться с неисполнением гражданских обязательств и обязанностей по уплате налогов и сборов.

Процедура ликвидации юридических лиц на уровне федеральных законов в настоящее время требует более детального регулирования. Есть пробелы в праве, следовательно существует благодатная почва для злоупотреблений. В этой связи введение солидарной ответственности членов ликвидационной комиссии в случае нарушения обязанности по обращению в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве нужно оценивать положительно. Также целесообразно введение нормы нахождения ликвидационной комиссии по месту нахождения ликвидируемого Общества, так как нахождение ее в другой местности нарушает интересы кредиторов. Плюсом законопроекта является и инициатива об обязательной публикации в электронном СМИ информации о юридическом лице. Доступность оперативной информации о компании обеспечит большую прозрачность ее деятельности и может способствовать защите интересов как государства, так и кредиторов.

И все же усовершенствование ликвидационных процедур вряд ли поможет в борьбе с уклонением от уплаты налогов, поскольку добровольная ликвидация и так предполагает их уплату, а в случае банкротства должника, он будет исполнять свои обязательства, если у него есть денежные средства. Но у Общества с ограниченной ответственностью, с уставным капиталом в 10 000 (десять тысяч) рублей таких средств может и не быть. Поэтому если законопроект и утвердят, это решит только часть проблем, возникающих при ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью. Следовательно, вопрос о ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью будет изучаться и анализироваться еще не один раз, и вскоре будет освещен полностью как в нормативно-правовых актах, так и в юридической литературе.

услуги по регистрации / готовые компании в РФ / иностранные компании / ликвидация юридического лица / федеральная комиссия по ценным бумагам / оформление лицензий и разрешений / банкротство / антимонопольный комитет / бухгалтерский учет / представительство в судах / составление исковых заявлений, претензий, отзывов, ходатайств / защита авторских и смежных прав / патентные услуги / налоговое планирование / сопровождение налоговых проверок / юридическое сопровождение хозяйственной деятельности организации / недвижимость и сделки с ней / аккредитация иностранных организаций / экономическая безопасность бизнеса / готовый бизнес / привлечение иностранной рабочей силы / трудовые отношения / возврат НДС

Звоните :
моб. +7 (916)-619-44-05